Programas del Programa de actualización en Reorganizaciones, Adquisiciones y Negocios sobre Acciones y Cuotas

MÓDULO I. COMPRAVENTA DE ACCIONES Y CESIÓN DE CUOTAS [38 horas]

A. Bolilla I. Nociones iniciales y actos preliminares

1. Nociones iniciales. La acción y la cuota social. Concepto. La acción como (a) alícuota del capital social; (b) título valor; y (c) conjunto de derechos. La acción y la cuota como objeto de negocios jurídicos. Clases de acciones. Paquetes accionarios y paquetes de control. ¿Compraventa o cesión de acciones? (incidencia práctica). La compraventa y la cesión en el CCyCN. Concepto, objeto, caracteres y finalidad del contrato de compraventa de acciones y del contrato de cesión de cuotas. Transferencia de las acciones, efectos frente a la sociedad y frente a terceros (art. 215 LSC); diferencias con la cesión de cuotas.

2. Actos preliminares. Las tratativas contractuales, la libertad de negociación y el deber de buena fe. Responsabilidad por ruptura intempestiva de las tratativas contractuales. Los documentos precontractuales. El acuerdo de confidencialidad, la carta de intención, el memorándum de entendimiento (MOU) y el term sheet: concepto, análisis de cláusulas más usuales y carácter vinculante o carácter no vinculante. El objeto del proceso de due diligence y cuestiones más salientes en la práctica de los negocios.

B. Bolilla II. El contrato de compraventa de acciones

3. Estructura del contrato de compraventa de acciones en sociedades cerradas y del proceso de adquisición y transferencia. Primera aproximación al precio, las garantías por saldo de precio, las representaciones y garantías, los covenants, la cláusula “MAC”, las condiciones de cierre, el derecho a terminar el contrato, las indemnidades y otras cláusulas usuales. Distinción entre firma del contrato y cierre de la transacción.

4. Precio. Valuación de las acciones y de la empresa. Aspectos económico-financieros del negocio. Financiamiento. Determinación del precio. Tipos de precio. Mecanismos de ajuste post-cierre del precio. Earn-outs. La prenda de acciones -entre otras- como garantía por saldo de precio.

5. Representaciones y garantías. Covenants, La cláusula “MAC”. Sentido, alcance y finalidad de las representaciones. El disclosure schedule. Calificadores de las representaciones (materialidad, conocimiento y otros). Clases de covenants. La cláusula “MAC”: definición, tipos, carve-outs, implementación y ejecutabilidad. Derecho a terminar el contrato.

6. Cierre. Condiciones de cierre: ejemplos. Deliveries al cierre. Carta del art. 215 LSC y anotación en el Registro de Accionistas (SA), e inscripción de la cesión en el Registro Público de Comercio (SRL). Obligaciones contractuales post cierre. El acuerdo de no competencia.

7. Responsabilidad del vendedor e indemnidades. Las garantías por pasivos ocultos y por consistencia del patrimonio: concepto y discusión doctrinaria y jurisprudencial. Indemnidades contractuales clásicas y especiales. Fijación de montos mínimos para reclamar, threshold (umbrales) o basket, y topes de indemnización. Conflictos post cierre. Los mecanismos contractuales usuales de reclamo. Procedimiento. El contrato de escrow.

8. Cuestiones relacionadas que impactan en la transacción. Ley de defensa de la competencia: condiciones de aplicabilidad, umbrales para notificar y excepciones, filing ante la Autoridad Nacional de Defensa de la Competencia y cláusulas de estilo en el contrato. Algunas cuestiones y especificidades de la compraventa de acciones por industria y sector (minero, agrícola, automotriz, tecnológico, inmobiliario u hotelero, empresas con licitaciones estatales adjudicadas, entre otros). Ley de tierras rurales. Impuesto a las ganancias e impuesto de sellos (remisión). Ley y jurisdicción aplicable.

C. Bolilla III. Restricciones y opciones

9. Restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones y cuotas. Restricciones legales y estatutarias. Restricciones “inter vivos” y restricciones y transmisión “mortis causa”. Compraventa entre cónyuges. Los pactos de incorporación de herederos y sus efectos. Asentimiento conyugal y efectos por falta de asentimiento conyugal. Jurisprudencia.

10. Las opciones en la compraventa de acciones. El concepto de opción. El “álea” como elemento definitorio. ¿Puede resultar aplicable el art. 13 inc. 5 de la LSC? Right of first refusal (derecho de preferencia) e impacto del CCyCN, call (derecho a comprar), put (derecho a vender), tag along (derecho a prenderse) y drag along (derecho de arrastre). Pacto de retroventa. Stock options y shadow/phantom stock options. Obligaciones negociables convertibles.

D. Bolilla IV. Supuestos especiales de compraventa de acciones o cesión de cuotas

11. La adquisición de sus propias acciones por la sociedad. Art. 220 LSC. Presupuestos y condiciones de aplicabilidad. Venta o cancelación de las acciones adquiridas. Efectos. Jurisprudencia.

12. Participaciones en otras sociedades y participaciones recíprocas. Arts. 31 y 32 LSC. Límites a las participaciones en otras sociedades. Enajenación de las participaciones en exceso. Nulidad de la constitución de sociedades o aumentos de capital mediante participaciones recíprocas. Responsabilidad. Límites a las participaciones en la sociedad controlante o en controlada por ésta. Enajenación en caso de exceso y responsabilidad.

13. La compraventa de acciones en sociedades abiertas. Oferta pública de acciones y cotización de acciones. Cuestiones específicas de la adquisición de empresas públicas y cotizantes. Las ofertas públicas de adquisición (OPAs). Concepto. Regulación por la ley de mercado de capitales -y leyes modificatorias- y por las Normas de la CNV. OPA obligatoria y OPA voluntaria. Precio de la OPA. Oferta pública de venta. OPA por “squeeze out” (control casi total). OPA parcial. ADRs (American Depositary Receipts).

14. Cramdown o salvataje. El art. 48 LCQ. Concepto y finalidad del cramdown. Carácter forzoso o imperativo. Presupuestos objetivos y subjetivos de aplicabilidad. Procedimiento. Jurisprudencia.

MÓDULO II: PACTOS DE SOCIOS [14 horas]

15. Concepto y validez. Naturaleza jurídica. Los pactos de socios como pactos parasocietarios. Casos “Sánchez c. Banco de Avellaneda” y “N.L. c/Bull Argentina”. Los pactos de socios en el derecho comparado.

16. Clases y caracterización. Elementos. Estructura. Clases. Caracterización y análisis de los pactos de voto (de mando y de defensa) y de bloqueo. Diferencias de los pactos de socios con los sindicatos financieros. Elementos de los pactos de socios: el interés social, sujetos, objeto y forma. Impacto del orden público y de las normas societarias imperativas. Los derechos de los socios, las obligaciones propias del “status socii” y los pactos de socios. Estructura del convenio de sindicación y análisis de cláusulas usuales.

17. Oponibilidad. Inoponibilidad de los pactos de socios a la sociedad y a terceros, según nuestra doctrina y jurisprudencia mayoritaria. Los casos “Costabel”, “Inversiones Rosario” y “Warroquiers”. Derecho comparado. Nuestra opinión. El concepto de oponibilidad. La oponibilidad como regla. El valor del conocimiento. Oponibilidad de los pactos de bloqueo al tercero adquirente de paquetes accionarios. El conocimiento, la buena fe, y la diligencia como parámetros. Algunas pautas para una futura regulación con relación a la oponibilidad de los pactos de socios.

MÓDULO III: COPROPIEDAD, USUFRUCTO, PRENDA, EMBARGO, FIDEICOMISO DE ACCIONES Y CUOTAS Y OTROS NEGOCIOS [34 horas]

18. Las acciones y cuotas como objeto de los derechos reales. Concepto y objeto de los derechos reales. Regulación en el CCyCN. Cuestiones teóricas e impacto práctico del objeto de los derechos reales en punto a la constitución de derechos reales sobre acciones y cuotas.

19. Cesibilidad del derecho de voto. Posiciones a favor y en contra de la cesibilidad del derecho de voto. Análisis. Derechos cesibles. Introducción a supuestos especiales de cesión del derecho de voto (convenios de accionistas, usufructo y prenda de acciones y de cuotas).

20. Copropiedad de acciones y de cuotas. El condominio en el CCyCN. Copropiedad de acciones y de cuotas (arts. 156 y 209 LSC). Indivisibilidad de la acción versus el principio de unificación subjetiva de los derechos del socio. Diferencias entre el derecho nacional y el derecho español. Modos de constitución. El estado de indivisión y la copropiedad de acciones o de cuotas. Derechos del copropietario con relación a su cuota parte. Derechos del copropietario con relación a las acciones o cuotas en copropiedad. Extinción de la copropiedad. Algunas cuestiones prácticas.

21. Usufructo de acciones y de cuotas. El usufructo en el CCyCN. El usufructo de acciones y de cuotas (arts. 156 y 218 LSC) en la LSC y en el derecho comparado. Objeto del usufructo de acciones o cuotas. El usufructo convencional y el usufructo testamentario. La donación de acciones con reserva de usufructo. Constitución del usufructo y registración del usufructo de acciones o de cuotas. Derechos del usufructuario y derechos del nudo propietario (con especial énfasis, entre otros, en el derecho al cobro de dividendos, en el ejercicio de los derechos políticos, y en los supuestos de suscripción preferente -aumento de capital-, de reducción de capital, de liquidación y de reorganización). Usufructo de acciones o de cuotas no integradas. Extinción del usufructo y efectos de la extinción. El usufructo de acciones o de cuotas como garantía. Utilización del usufructo con fines de planificación impositiva.

22. Prenda de acciones y de cuotas. Las garantías reales y el derecho real de prenda en el CCyCN. La prenda de acciones y de cuotas (arts. 156 y 219 LSC). Fuentes de la LSC y análisis del derecho comparado. Objeto de la prenda de acciones (¿prenda de cosas, de títulos valores o de derechos?). Contrato de prenda. Constitución del derecho prendario y registración de la prenda. ¿Puede el acreedor prendario ejercer derechos políticos y/o patrimoniales? Quid del derecho del acreedor prendario: la conservación del valor prendado. Análisis específico de los derechos del acreedor prendario frente a distintas situaciones, y efectos de la prenda en los derechos del socio. Prenda de paquetes de control. Prenda anticrética y prenda de dividendos. Obligaciones del acreedor prendario. Ejecución de la prenda de acciones o de cuotas. Facultad específica del acreedor prendario de apropiarse de las acciones o cuotas prendadas. La prenda de acciones o de cuotas en el concurso o quiebra de la sociedad emisora. Privilegios originados por la prenda. Extinción de la prenda de acciones o de cuotas.

23. Embargo de acciones y cuotas. Nociones básicas sobre embargo. Embargo preventivo, embargo ejecutivo y embargo ejecutorio. Embargo de acciones y de cuotas. Derecho comparado. Aplicabilidad de las normas de prenda de acciones o de cuotas y cuestiones específicas del embargo de acciones o de cuotas. Los efectos del embargo de acciones, en especial sobre el ejercicio de los derechos sociales. Situaciones especiales: embargo de acciones o de cuotas sujetas a cláusulas restrictivas a la libre transmisibilidad, embargo de acciones o de cuotas que llevan aparejadas prestaciones accesorias, embargo de acciones o de cuotas no liberadas y embargo de paquetes de control. Ejecución judicial.

24. Depósito de acciones. El contrato de depósito en el CCyCN. El contrato de depósito de acciones que no cotizan (como especie de depósito de valores) y de acciones que cotizan. Custodia y administración. El depósito de acciones como modo de ejercicio de los derechos de socio (art. 238 LSC).

25. Fideicomiso de acciones y de cuotas. El fideicomiso en el CCyCN. Cesión de créditos en garantía y cesión fiduciaria de créditos. Importancia de la distinción y análisis de jurisprudencia. Fideicomiso de acciones o de cuotas. Clases -y su caracterización- de fideicomiso de acciones o de cuotas. Constitución, registración y extinción del fideicomiso de acciones o cuotas. Análisis de los derechos y facultades del fiduciante, del fiduciario, del fideicomisario y del beneficiario.

26. Swap de acciones. Los denominados “equity swaps”. Caracterización.

MÓDULO IV: REORGANIZACIÓN DE SOCIEDADES. DERECHO DE RECESO. TRANSFERENCIA DE FONDO DE COMERCIO [24 horas]

27. Transformación. Aproximación a los procesos de reorganización societaria. Transformación. Concepto. Efectos. Responsabilidad de los socios. Requisitos. Receso. Preferencia de los socios. Rescisión de la transformación. Caducidad del acuerdo de transformación.

28. Fusión. Fusión. Concepto. Fusión-creación y fusión por absorción. Diferencias con otros institutos. Efectos. Requisitos. Compromiso previo de fusión, balances especiales, resoluciones sociales, publicidad, derechos de oposición, acuerdo definitivo de fusión -y escritura pública-, inscripción registral y creación de nueva sociedad o modificación del estatuto por incorporación de la sociedad absorbida, según el caso. Otras registraciones. Derecho de receso y preferencias. Revocación del compromiso previo de fusión y rescisión del acuerdo definitivo de fusión. Fusión de empresas públicas o cotizantes. Fusión transnacional de sociedades. Impacto de la ley de defensa de la competencia. Aspectos fiscales e impositivos (remisión).

29. Escisión. Tipos de escisión. Régimen y requisitos. Aplicabilidad de las normas sobre fusión.

30. Derecho de receso. Concepto. Finalidad. Causales. Ejercicio. Efectos. Valuación de las acciones recedidas. Jurisprudencia.

31. Transferencia de fondo de comercio. Concepto de fondo de comercio. Transferencia total o parcial de fondo de comercio. Naturaleza jurídica. Diferencias con la compraventa de acciones, con la fusión, con la transferencia individual de activos y con la adquisición de sociedades mediante aportes de capital. Ley nacional 11.867 de transmisión de establecimientos comerciales e industriales. Procedimiento. Publicaciones y régimen de oposición. Interdicción de concurrencia. Elementos transferibles y elementos no transferibles. Clientela. Personal. Inmuebles. Derecho al local. Valor llave. Intermediarios. Remate. ¿Es la ley 11.867 de cumplimiento obligatoria para la transferencia total o parcial del fondo de comercio? Ventajas y desventajas de seguir el procedimiento previsto por la ley 11.867. Usufructo de fondo de comercio. Impacto de la ley de defensa de la competencia. Aspectos fiscales e impositivos (remisión).

MÓDULO V: ASPECTOS TRIBUTARIOS E IMPOSITIVOS RELACIONADOS CON LAS REORGANIZACIONES, LAS ADQUISICIONES, Y LOS NEGOCIOS SOBRE ACCIONES Y CUOTAS [18 horas]

32. Aspectos tributarios e impositivos relacionados con las reorganizaciones, las adquisiciones y los negocios sobre acciones y cuotas. Introducción a la ley de impuesto a las ganancias y normas complementarias. Análisis del impacto del impuesto a las ganancias en cada uno de los negocios sobre acciones o cuotas o de las operaciones estudiadas en los módulos anteriores, con especial énfasis en la compraventa de acciones, la fusión, la escisión y la transferencia de fondo de comercio. Conveniencia de utilizar unos u otros institutos afines, desde el punto de vista tributario y práctico. Aplicación de convenios para evitar la doble imposición. Concepto de reorganización de sociedades libre de impuestos (art. 77 de la ley de impuesto a las ganancias). Requisitos y efectos. Diferencias entre los tipos de reorganización. Reglamentación y dictámenes de AFIP. Jurisprudencia aplicable. Impuesto de sellos: concepto e impacto en los negocios analizados. Otros aspectos tributarios e impositivos con incidencia en los negocios en cuestión, incluyendo el impuesto al valor agregado y el impuesto a la ganancia mínima presunta. Cuestiones relacionadas con la Ley de Procedimiento Tributario.